ОЛЕГ МАМОНТ, РУКОВОДИТЕЛЬ НАПРАВЛЕНИЯ СТРОИТЕЛЬСТВА И НЕДВИЖИМОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ КОМПАНИИ A.T.LEGAL о том, как прекратить отношения с недобросовестным подрядчиком и свести к минимуму риски, если он находится на грани банкротства, какие санкции к нему можно применить, и что делать, способах оформления прекращения отношений с неисправным подрядчиком и применения к нему санкций, о специальных основаниях оспаривания сделок должников и о рекомендациях по минимизации рисков при угрозе банкротства подрядчиков, а также о применении в отношении должников правил банкротства застройщиков.

Текущее состояние строительной отрасли не может не вызывать опасений, как у самих застройщиков, так и у их клиентов. Ограничительные меры, принятые государством в связи с коронавирусной инфекцией, ожидаемо могут привести к росту количества банкротств строительных компаний. Поэтому заказчикам важно знать алгоритм действий, который поможет свести имущественные потери к минимуму, если ваш подрядчик банкротится.

ДЕЙСТВИЯ ПРИ ВОЗНИКНОВЕНИИ ПРИЗНАКОВ БАНКРОТСТВА У ПОДРЯДЧИКА

Вам стоит начать беспокоиться насчет состояния подрядчика тогда, когда последний не исполняет свои обязательства по договору строительного подряда (например, затягивает сроки выполнения работ или вообще прекратил выполнение работ). Есть два основных способа завершить сотрудничество с подрядчиком: расторжение договора по соглашению сторон; односторонний отказ от исполнения договора. В каждом из указанных способов имеются нюансы, осведомленность о которых позволит вам не остаться «с носом».

РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА ПО СОГЛАШЕНИЮ СТОРОН

Перед расторжением договора надо проверить Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (https://bankrot.fedresurs.ru) на предмет наличия там публикаций о будущем банкротстве подрядчика. В свою очередь, от наличия информации о подрядчике в реестре зависит, как быстро будут погашены требования в ходе банкротства. Если подрядчика в реестре нет, то определите свои требования как текущие платежи, если есть - как требования, которые должны быть включены в реестр требований кредиторов. Например, если вы выплатили подрядчику аванс после того, как было возбуждено дело о его банкротстве, то ваше требование должно быть исполнено вне очереди как текущий платеж. Если вы подписываете с подрядчиком соглашение о расторжении прежнего договора, то включите в него следующие условия: о взаимных расчетах после расторжения договора, о возврате аванса, об удержании неустоек, о передаче результата незавершенной работы и т.д. В случае отказа подрядчика добровольно расторгнуть договор, то следует использовать указанный ниже способ.

ОТКАЗ ОТ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА

Второй способ «попрощаться» с подрядчиком – отказ от исполнения договора подряда. Если вы выбрали этот способ, направьте подрядчику соответствующее уведомление тем способом, который предусмотрен договором. В уведомлении важно правильно указать основания для одностороннего расторжения договора:

- невыполнение подрядчиком своих обязательств

- просто ваше желание.

Так, у заказчика возникает право требования возмещения убытков в случае отказа от исполнения договора в связи с его ненадлежащим исполнением подрядчиком. Если вы отказываетесь от договора немотивированно, то обязаны будет заплатить подрядчику часть цены договора в зависимости от степени готовности проекта. Кроме того, подрядчик сможет взыскать с вас убытки, понесенные им в связи с досрочным расторжением договора по вашей инициативе (например, подрядчик закупил строительные материалы, которые планировал использовать в работе).

ВЗАИМОРАСЧЕТЫ ПРИ РАСТОРЖЕНИИ

При банкротстве подрядчика и завершении договорных отношений с ним всегда возникает проблема соотношения взаимных обязательств, кто, сколько и кому должен с учетом штрафов, пеней, дополнительных расходов и т.д. В обычной ситуации стороны бы организовали обычный зачет требований к друг другу. Однако, Закон о банкротстве запрещает зачет встречных однородных требований после возбуждения дела о банкротстве и позволяет оспаривать их как сделки с предпочтительным удовлетворением требований кредиторов. Но ситуация не является безвыходной, если в договоре ранее было предусмотрено положение о том, что заказчик вправе уменьшить сумму, подлежащую выплате по договору на сумму причитающихся ему пеней, штрафов и т.д., то в данном случае при расторжении производится не зачет, а сальдирование, которое не запрещено. Сальдирование в отличие от зачета происходит не по заявлению сторон, а автоматически. Например, вы должны подрядчику 1 млн. рублей за выполненные работы, но при этом подрядчик за срыв сроков должен заплатить вам 500 т. рублей пеней. В таком случае действия заказчика по удержанию пени из сумм оплаты нельзя оспорить по правилам о сделках с предпочтением, поскольку плату за выполненные работы уменьшает сам подрядчик, нарушая свои обязательства. Еще один пример сальдирования, если подрядчик использовал электроэнергию, подключившись к сетям заказчика, то соразмерное снижение задолженности заказчика за выполненные для него работы должно происходить сразу же, по итогам того месяца, в котором происходило пользование, а не по исполнению договора. Поэтому перед расторжением договора необходимо проанализировать его на наличие положений, предусматривающих автоматическое сальдирование. Если такие положения имеются, то в соглашении о расторжении договора описывается то автоматическое прекращение взаимных обязательств, которое состоялось ранее. Для удобства бухгалтерского оформления, сторонами может быть подписан Акт о прекращении обязательств, который будет иметь правоподтверждающий характер и только фиксировать прекращение обязательств, которое состоялось ранее. Такие действия заказчика в ходе банкротства подрядчика будет невозможно оспорить как подозрительную сделку.

САНКЦИИ К ПОДРЯДЧИКУ В РАМКАХ БАНКРОТСТВА

За неисполнение своих обязательств по договору подрядчик несет ответственность в виде неустойки, штрафов и т.д. Имущественные санкции следуют за основным долгом, то есть если долг отнесен к текущим платежам, то и все начисленные штрафы и пени также будут текущими платежами. При этом размер начисленных санкций не повлияет на ваше положение по отношению к другим организациям, перед которыми у подрядчика имеются долги. В целом во время процедур банкротства в отношении подрядчика не начисляются неустойки и другие санкции, предусмотренные договором. Вместо них на все время банкротства начисляются фиксированные проценты в размере ставки рефинансирования Центрального банка РФ (сейчас ставка 4.25% годовых).

ОСПАРИВАНИЕ СДЕЛОК ДОЛЖНИКА

Если подрядчик находится в состоянии банкротства, то те, кому он должен денежные средства, могут оспорить его подозрительные сделки. Обязательным условием для получения данного права является размер задолженности перед конкретным кредитором – более 10% от всего размера задолженности подрядчика. В результате такого оспаривания можно получить дополнительное имущество, за счет которого будет гаситься задолженность. Какие сделки можно оспорить? Их перечень установлен Законом о банкротстве:

• сделки должника, в которых имеется неравноценное встречное исполнение. Например, должник продал ликвидное дорогостоящее имущество по цене ниже рыночной. В ходе банкротных процедур можно оспорить подобные
• сделки, заключенные в течение одного года до момента начала банкротства подрядчика;
• сделки должника, которые направлены исключительно на причинение вреда кредиторам. Примером такой сделки может быть продажа имущества должника фирме – «однодневке» с непринятием мер по взысканию с нее
• оплаты за купленный товар. В отношении таких сделок установлен более длительный период оспаривания – три года;
• сделки, в которых должник отдал предпочтение одному кредитору перед другими кредиторами. В этом случае срок оспаривания составляет максимум шесть месяцев.

В то же время ваши возможности по оспариванию сделок подрядчика не являются безграничными. Вы не можете обратиться в суд с требованием об оспаривании следующих категорий сделок:

• сделка была совершена на организованных торгах;
• сделка, при которой подрядчик получил причитающееся ему сразу же после заключения договора;
• сделки должника в рамках обычной хозяйственной деятельности, если цена договора не больше 1% от стоимости всех активов должника.
  
  

РЕКОМЕНДАЦИИ ДЛЯ СНИЖЕНИЯ РИСКА ОСПАРИВАНИЯ СДЕЛОК С ДОЛЖНИКОМ

Если все же так получилось, что пришлось работать с компаниями, которые рискуют стать банкротами, то необходимо минимизировать риски оспаривания заключенных с ними сделок. В этом случае можно рекомендовать следующий порядок действий:

1) регулярно проводить (не реже 1 раза в месяц) мониторинг контрагентов по профильным федеральным реестрам о банкротстве; 

2) не реже 1 раза в месяц проводить мониторинг контрагентов по картотеке арбитражных дел; 

3) постараться получить от контрагента актуальные бухгалтерские балансы, либо проверить данные сведения в сервисах «СПАРК-интерфакс», «Фокус-контур» и др.;

4) надлежащим образом оформлять и хранить всю документацию по сделкам, в том числе в электронном виде, чтобы у вас были доказательства надлежащего исполнения обязательств перед контрагентом;

5) воздержаться от зачетов требований, если суд принял заявление о признании контрагента банкротом. На сальдирование данная рекомендация не распространяется.

В дальнейшем целесообразно выстраивать безопасные отношения со всеми контрагентами с момента заключения договора, не дожидаясь появления рисков их банкротства. В этом разобраться застройщику достаточно сложно, учитывая правовые нюансы в оформлении отношений с подрядчиками и быстроменяющуюся практику по делам о банкротстве. Мы рекомендуем обращаться к профессиональному юридическому консультанту, который поможет включить специальные условия, предусматривающие:

• заверения контрагента об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения и ответственность за недостоверность заверений;
• обеспечение исполнения обязательств поручительствами третьих лиц;
• обеспечение исполнения обязательств независимыми гарантиями;
• гарантийные удержания;
• обеспечительные платежи;
• возможность сальдирования взаимных обязательств.

Источник: https://www.elibrary.ru/item.asp?id=46709535